בג"ץ 4422/15עטא הלאל נ. מפקד כוחות הצבא בגדה המערבית

השופט נ' סולברג :

עניינה של העתירה בבקשת העותרים כי תושב גופת אחיהם של העותרים 1 ו-2, המחבל פוזי הלאל אשר מוחזקת בידי המדינה.

המפקד הצבאי הודיע בשעתו כי בחן את הסוגיה ונמצא כי יש להותיר את גופת המחבל בידי ישראל, נוכח התקיימות מה שנקבע בהחלטת הקבינט המדיני-ביטחוני ב/171 מיום 1.1.2017 בנושא "מדיניות אחידה לטיפול בגופות מחבלים", לגבי התנאים לעיכוב השבת גופות מחבלים, וזאת משום שהמחבל משויך לחמאס.

כידוע, בדנג"ץ 10190/17 מפקד כוחות צה"ל באזור יהודה ושומרון נ' עליאן , "הוחלט ברוב דעות ... כי תקנה 133(3) לתקנות ההגנה מסמיכה את המפקד הצבאי להורות על קבורה ארעית של גופות מחבלים או חללי אויב משיקולים של ביטחון המדינה ושלום אזרחיה, תוך שמירה על כבוד המת ומשפחתו, לצרכי משא ומתן להשבת חיילי וחללי צה"ל, ואזרחי ישראל המוחזקים בידי ארגוני הטרור".

המפקד הצבאי, כך נמסר מן המשיבים, ממשיך לפעול במקרים הפרטניים על-פי הנחיות הדרג המדיני, ובהתאם לפסיקה הנ"ל. בדיקה שנעשתה העלתה כי עניינו של המחבל מושא העתירה ממלא אחר הקריטריונים הכלולים בהחלטת הקבינט. כאז כן עתה, עמדת המדינה היא כי החזקת גופות של מחבלים בשיוך חמאס או בעלי הקשר מיוחד, תוכל לסייע לקידום משא ומתן לצרכי השבת גופות חללי צה"ל ואזרחים ישראלים המוחזקים על-ידי החמאס ברצועת עזה, וכמו כן עיכוב בהחזקת הגופות יוכל לסייע בהתוויית פרטי ההסדר שייקבע, ובכך טמונים שיקולי ביטחון משמעותיים.

כזכור, עתירה זו הוגשה לפני שהתקבלה החלטה סופית לעכב את השבת גופתו של המחבל מושא עניין זה, וממילא גם לפני מתן פסק הדין בדיון הנוסף הנ"ל.

על פני הדברים, ועל יסוד האמור בתשובת המדינה, מוצדקת עמדתה, כי דינה של העתירה להידחות. יחד עם זאת, וכהצעתה של המדינה, מצאנו לנכון לאפשר לעותרים, ככל שיחפצו לעשות כן, לעתור נגד ההחלטה הסופית שהתקבלה לגבי גופת המחבל מושא העתירה, ובשים לב לפסק הדין בדיון נוסף. בהתאם לכך הודענו בשעתו (החלטה מיום 24.9.2019) על כוונתנו לדחות את העתירה, תוך מתן אפשרות להגשת עתירה נגד ההחלטה הסופית בעניין הגופה. בהחלטתנו איפשרנו לעותרים להודיע על נימוקי התנגדות לכוונתנו הנ"ל.

ב"כ העותרים דאז לא הגיש כל תגובה. בינתיים התחלף מייצגם, וזה הגיש בשמם את התגובה. עיקרה בכך שהפעלת קריטריון בהחלטת הממשלה משנת 2017 על אירוע משנת 2002, היא הפעלה רטרואקטיבית ואין לקבלה.

החלטנו אפוא למחוק את העתירה, והיא נמחקת בזאת, תוך שמירת זכותם של העותרים להגיש עתירה ביחס להחלטה הסופית לגבי גופת המחבל.