רע"א 6327/99 קועדי ציון נ. מדינת ישראל

העורר עומד לדין בבית משפט השלום באשמת ביצוע מעשה סדום בקטין. בית משפט השלום הורה על מעצרו של העורר עד תום בירור המשפט. העורר ביקש עיון חוזר בהחלטה בעניין מעצרו. משנדחתה בקשתו ערר על ההחלטה לפני בית המשפט המחוזי. טענת העורר בערר זה, כמו לפני בית משפט השלום, היתה, כי יש לשחרר אותו בערובה על מנת לאפשר לו להיקלט במוסד טיפולי לגמילה מסמים מסוכנים. הערר בא לדיון בפני כבוד השופט מודריק. לאחר שמיעת טענות קבע השופט, שאילו יכול להשתכנע שהמוסד הטיפולי מסוגל לקיים פיקוח על העורר כי אז אפשר והיה רואה מקום להיענות לבקשתו. כדי לוודא את טיבו של המוסד, כבעל יכולת פיקוח כאמור, ועל פי הצעתה של הסניגורית המלומדת, ביקש השופט משירות המבחן להגיש לו חוות דעת. להלן ציין השופט בהחלטתו, כי משיוגש הדיווח של שירות המבחן יידון הערר בפני השופט התורן.

שירות המבחן הגיש לבית המשפט את התסקיר שנתבקש ממנו. בתסקיר נקבע, כי המוסד הטיפולי אכן מסוגל לפקח על תנועותיו של העורר. הדיון התקיים, כמצוותו של השופט מודריק, בפני כבוד השופטת רוטלוי, שככל הנראה כיהנה באותו הזמן כשופטת תורנית. דא עקא שהשופטת רוטלוי לא ראתה בשחרורו של העורר ממעצר למטרת גמילה משום הסדר ראוי ודחתה את הערר.

בערר שלפניי מעלה העורר שתי טענות: ראשית, חולק הוא על צדקת החלטתה של השופטת רוטלוי לגופה; ושנית מלין הוא על ההכרעה שנפלה בערר כפי שנפלה - כך הנחתו - רק בשל כך שהדיון בעניינו הועבר מכבוד השופט מודריק לכבוד השופטת רוטלוי.

מצאתי טעם בטענתו השניה של העורר ומשום כך לא ראיתי צורך להיכנס לבירור השגותיו על גופה של ההחלטה. אילוצי שיטת העבודה בבתי המשפט אכן מחייבים העברת תיקים משופט לשופט ומהרכב להרכב. בעצם ההעברה אין כל פסול, ובלבד שהשופט או ההרכב שלפניהם החל הדיון לא נתנו בו כל החלטה בעלת משמעות מהותית. מעת שניתנה החלטה שיש לה תוכן מהותי, שוב אין זה מן המידה - בהיעדר נסיבות של אילוץ לעשות כן - להעביר את התיק לשופט או להרכב אחר, שמטבע הדברים אינם קשורים להשקפת השופט או ההרכב שלפניהם החל הדיון.

נשוב לענייננו: אילו הסתפק השופט מודריק בהוראה להגיש תסקיר מבחן, ניתן היה, אולי, להשלים עם העברת התיק לדיון בפני שופט אחר. אלא שבהחלטתו להורות על הגשת התסקיר חיווה השופט מודריק, לפחות במשתמע, את דעתו, שאם יתברר שהמוסד הטיפולי אכן מסוגל לפקח על תנועות העורר בעת החזקתו שם, יהיה מקום לשקול את העברתו למוסד הזה. בנקיטת עמדה מסוג זה יש משום מתן אות להכרעה הצפויה מלפניו. משעשה כן, לא היה זה מן המידה להדיר את עצמו מהמשך הטיפול בתיק ולהעביר את הדיון בו לשופט אחר.

בתשובתו לערר אמר בא-כוח המדינה, כי לאור ההשתלשלות אין הוא מתנגד שהערר יתקבל במובן זה שההליך יוחזר לבית המשפט המחוזי על מנת שהערר על ההחלטה בבקשה לעיון חוזר ישוב ויידון מתחילתו ועד סופו בפני כבוד השופט מודריק; הכול, כמובן, תוך שמירת זכותה של המדינה לערור על ההחלטה אם תמצא לנכון לעשות כן. באת-כוח העורר הודיעה שהיא מסכימה להסדר זה. אני סבור כי עמדתם המוסכמת של הפרקליטים משקפת הסדר ראוי למוצא מן הסבך.

אשר על כן מתקבל הערר. החלטתה של כבוד השופטת רוטלוי מתבטלת. ההליך מוחזר לבית המשפט המחוזי והוא ישוב ויידון לפני כבוד השופט מודריק שדן והחליט בו בראשונה.