עע"מ 4285/22המכללה הארצית להכשרה סחנין בע"מ נ. רשת עמל 1 בע"מ (חל"צ)

1.

בקשה לעיכוב ביצוע פסק דינו של בית המשפט המחוזי בנצרת, בשבתו כבית משפט לעניינים מינהליים (כב' השופט י' אברהם ) בעת״מ 7418-06-22 מיום 16.06.2022, בגדרו התקבלה עתירת משיבה 1 (להלן: רשת עמל ), וזאת עד להכרעה בערעור שבכותרת.

2.

ביסוד הערעור שבכותרת עתירת רשת עמל, במסגרתה עתרה לביטול החלטת משיבה 4 (להלן: ועדת המכרזים ) לפיה הוכרזה המבקשת (להלן: מכללת סחנין ) כזוכה במכרז מס' 1/2022 (להלן: המכרז ), שעניינו בהפעלת בית ספר רב תחומי זרזיר בתחומי משיבה 3 (להלן: המועצה ), בראשה עומד משיב 2 (להלן: ראש המועצה ). בנוסף התבקש, בין היתר, להכריז על רשת עמל כזוכה במכרז.

3.

כאמור לעיל בית המשפט המחוזי קיבל את העתירה, והורה להכריז על רשת עמל כזוכה במכרז. בעיקרו של דבר נקבע כי " דעת הרוב בוועדת המכרזים בחרה להתעלם מן הניקוד של וועדת המשנה המקצועית, ללא שנתקיימה לכך הצדקה של ממש, זאת בניגוד להלכות ולכללים הנוהגים בדיני המשפט המנהלי באשר לסטיה מהמלצות וועדה מייעצת לוועדת המכרזים "; בנוסף נקבע כי מבחינת התנהלות ועדת המכרזים עולה תמונה לפיה " מדובר בהתנהלות מנהלית שאינה תקינה "; בית המשפט המחוזי אף הוסיף כי " לא מצאתי בפרוטוקול הדיון שום נימוק סביר מדוע מצאה ועדת המכרזים שלא לקבל את דירוג הוועדה המקצועית? לכל היותר מצוי שם הסבר מאולץ, שהדבר נעשה בשל כך שקיים "שוני זעיר" בין הצדדים בעניין הניקוד (ואגב, אין מדובר בהפרש קטן משני נקודות אלא בהפרש של 2.84 נקודות). קיומו של הפרש לא גדול בין הצדדים כשלעצמו, אינו נימוק או נסיבה מיוחדת המצדיקה לטעמי התערבות באופן בו נעשו הדברים, היינו, באופן שוועדת המכרזים תשים את שיקול דעתה במקום שיקול דעתו של הגורם המקצועי שמונה לעניין. סטייה מממצאיו והמלצותיו של גורם מקצועי שמונה לעניין מסוים והחלפת שיקול דעתו ובחינתו בכזה של גורם נעדר מקצועיות יש בה לטעמי כדי לשדר סוג של שרירות הפוגע באינטרס משתתפי המכרז לשקיפות, וודאות והסתמכות על תנאים מפורשים שנקבעו בו [...] ". אשר לטענת מכללת סחנין לפיה הצעת רשת עמל היא "הצעה גרעונית", נקבע ש-" [מוטב] היה אילולא נטענה טענה זו כלל. הצעת העותרת והצעת הזוכה במרכיב הכספי שלהן הן זהות לחלוטין. ככל שתתקבל טענה זו, ואין כל הצדקה לקבלה במסגרת שיקול הדעת של בית המשפט (במקום בחינתה ע"י הוועדה המקצועית), הרי היא משמיטה גם את הבסיס תחת הצעתה של הזוכה עצמה ".

לשם שלמות התמונה יצוין כי גם טענת מכללת סחנין, בכל הנוגע לחוסר ניקיון כפיה של רשת עמל " בשל אי גילוי קיומו של ניגוד אינטרסים " נדחתה. זאת, הן מפאת השיהוי שנפל בהעלאתה - אך ורק במסגרת העתירה ולא כבר בעת פרסום תנאיי המכרז עצמו; הן בשל העדר פרטים רלבנטיים לבחינתה, דוגמת קרבת המשפחה המדויקת, מקום בו מדובר בכפר המונה חמש משפחות מרכזיות. עוד הוער כי בנסיבות המקרה מתקיים החריג לחשש מניגוד עניינים, שכן גם אם יתחלף המפעיל - הוא מחויב לקלוט את כל עובדי המנהלה שכבר מועסקים בבית הספר.

4.

על פסק דין זה הוגש ערעור, ולצדו הבקשה שלפניי. בבקשה נטען כי סיכויי הערעור להתקבל גבוהים נוכח השגיאות הרבות שנפלו, לשיטת מכללת סחנין, בפסק הדין בפן המשפטי והעובדתי גם יחד; וכי מאזן הנוחות נוטה באופן מובהק לטובתה " לנוכח האינטרס הציבורי שעה ששנת הלימודים צפויה להיפתח ביום 1.9.2022 ויש להיערך לפתיחת שנת הלימודים פרק זמן סביר מראש וזאת על מנת למנוע פגיעה בציבור התלמידים, ההורים והמורים. בהקשר זה יצויין כי מאז זכייתה של המבקשת במכרז, היא החלה בפעולות היערכות לקראת פתיחת שנת הלימודים [...] לרבות קיום פגישות [...] ביצוע רכש לטובת ביה"ס התארגנות לעבודות שיפוצי הקיץ ועוד ".

5.

בהחלטתי מיום 23.06.2022 דחיתי את בקשת מכללת סחנין למתן צו ארעי במעמד צד אחד, והוריתי למשיבים להגיש תגובתם לבקשה. ביום 28.6.2022 הגישו משיבים 4-2 תגובתם, וביום 04.07.2022 הוגשה תגובת רשת עמל.

6.

משיבים 4-2 ציינו בתגובתם כי הם חולקים על קביעות בית המשפט המחוזי וסוברים כי הוא נפל לכלל שגיאה. ברם, הם מכבדים את פסיקתו ועל כן מקדמים חתימת חוזה מול רשת עמל, תוך שצוין כי זו כבר ספקה ערבות ביצוע וביטוחים כנדרש.

7.

מנגד, בתגובתה, התנגדה רשת עמל לבקשה. לטענתה סיכויי הערעור קלושים ופסק דינו של בית המשפט המחוזי - בדין יסודו. כמו כן נטען שמאזן הנוחות אינו נוטה לטובת מכללת סחנין, בשל שלושה טעמים מרכזיים: ראש וראשון הוא השיהוי בו לוקה הבקשה. הוסבר כי בית המשפט המחוזי נתן הכרעתו בתוך יום ממועד הדיון, ואילו מכללת סחנין נטלה לעצמה שבוע ימים לשם הגשת הערעור והבקשה דנא; שנית נטען כי מדובר, הלכה למעשה, בשינוי מצב קיים בשל עיכוב ביצוע. שכן, רשת עמל היא המפעילה הנוכחית של בית הספר, והבקשה לעיכוב פסק דין מנוסחת באופן שיאפשר למכללת סחנין להתקדם "כזוכה", כפי שכבר ציינה שהחלה לעשות, לעבר שינוי המצב הקיים; שלישת נטען כי מכללת סחנין תולה יהבה, בעיקרו של דבר, בטענת ניגוד העניינים. אולם גם אם תתקבל טענה זו, היא אינה יכולה להביא לאכיפת זכייתה אלא לכל היותר לביטול המכרז.

8.

לאחר עיון בבקשה ובתגובות המשיבים, על נספחיהן, הגעתי למסקנה כי דין הבקשה להידחות.

9.

כלל נקוט הוא שאין בהגשת ערעור כדי לעכב את ביצוע ההחלטה עליה מערערים (תקנה 42 לתקנות בתי משפט לענינים מינהליים (סדרי דין), התשס"א-2000), וכי המבקש לעשות כן נדרש להוכיח התקיימותן של שתי אמות מידה מרכזיות - כי סיכויי הערעור טובים וכי מאזן הנוחות נוטה לטובתו (עע"מ 4291/22

לשכת עורכי הדין בישראל ואח' נ' ארז ואח' , פסקה 5 (08.07.2022)). כידוע, בין תנאים אלו ישנו יחס של "מקבילית כוחות", אך ככלל, השיקול העיקרי הוא מאזן הנוחות (עע"מ 2673/22 ר. ג.א שירותים וניקיון (ישראל) 1987 בע"מ נ' י.ר.א.ב שרותי נוי (1985) בע"מ (11.05.2022)).

זאת ועוד, כאשר בדיני מכרזים עסקינן, ככלל, הנטייה היא שלא לעכב ביצוע פסקי דין שניתנו בעתירות שעניינן מכרזים לאספקת שירותים, שכן לרוב, לא ייגרם כתוצאה מכך נזק בלתי הפיך לספקי השירות (עע"מ 3511/22 חברת שלו ובניו בע"מ נ' שחק שירותי ניהול ורפואה בע"מ , פסקה 12 וההפניות שם (22.06.2022)).

10.

בענייננו, אף מבלי לקבוע מסמרות בנוגע לסיכויי הערעור - שנחזה על פניו כעומד מול משוכה גבוהה נוכח קביעותיו ונימוקיו של בית המשפט המחוזי - סבורני כי הבקשה אינה מבססת עילה לעיכוב ביצוע מבחינת מאזן הנוחות, שלו כאמור הבכורה.

מכללת סחנין לא עמדה, ולו בקירוב, בנטל להוכיח את קיומן של אמות המידה הנדרשות למתן סעד של עיכוב ביצוע בנסיבות המתוארות לעיל. הדברים מקבלים משנה תוקף, שעה שמדובר בערעור על עתירה מינהלית שעניינה מכרז להספקת שירותים.

בצד האמור, מצאתי לנכון לקבוע כי הערעור שבכותרת יקבע לדיון לפני מותב תלתא, עד לאמצע חודש אוגוסט.

11.

הבקשה נדחית אפוא. מכללת סחנין תישא בהוצאות רשת עמל בגין בקשה זו, בסך כולל של 3,500 ש"ח.