פרטי ההליך
ב
בית המשפט העליון
בירושלים
רע"א
4612/00
בפני:
כבוד השופטת ט' שטרסברג-כהן
המערער
ת :
חנניה אלקסלסי הנדסה ובניה בע"מ
נגד
המשיב
ה :
טש"ת חברה קבלית לבניין (בהסדר נושים)
על
ידי המנהל המיוחד עו"ד גיל הירשמן
והנאמן
רו"ח יאיר רבינוביץ'
ערעור
על החלטת בית המשפט המחוזי בירושלים בבש"א 1826/00 מיום 22.5.00 שניתנה
על ידי כבוד השופט ר' אור
פסק דין
1. האם ערבות בנקאית (להלן: ערבות) הנפרעת על ידי
בנק לנערב, היא חלק מקופת ההסדר של המשיבה (בניהול מיוחד) (להלן: החייבת) שלבקשתה
הוצאה הערבות? זוהי השאלה לענייננו.
1. החייבת נמצאת בניהול מיוחד במסגרת הסדר נושים.
המערערת (להלן: הנושה) הגישה לנאמן שנתמנה על ידי בית המשפט(להלן: הנאמן) תביעה
הנתמכת בתצהיר הוכחת חוב. הנאמן הודיע לנושה כי הוא מכיר בחוב החייבת לנושה בסכום
נמוך מן הסכום הנקוב בתצהיר וכי סכום הערבות שמימש הנושה, עולה על סכום הדיבידנד
המגיע לו על פי הסדר הנושים. לפיכך, אין הנושה זכאי לקבל דיבידנד בנוסף לסכום
הערבות שמימש.
2. בעקבות זאת הגיש הנושה לבית המשפט המחוזי
בקשה למתן הוראות בשני נושאים: האחד, דרך חישוב החוב על ידי הנאמן (נושא שאיננו
עומד לדיון לפנינו). השני, גביית הערבות והשלכתה על הזכות לדיבידנד.
לטענת הנושה אין סכום הערבות נכנס לקופת
החייבת, באשר הסכום אינו מגיע לה, אלא הוא מגיע לו באופן ישיר, ללא קשר לדיבידנד
לו הוא זכאי בכל מקרה, המחולק על ידי הנאמן. הנושה מסכים לכך שיש להפחית מתביעת
החוב את סכום הערבות שגבה. בית המשפט המחוזי דחה את בקשתו של הנושה לקבוע כי הוא
זכאי הן לסכום הערבות והן לדיבידנד. בית המשפט קבע כי ערבות היא חלק בלתי נפרד
מחובותיה של החייבת לנושה וכי יש לראות את סכום הערבות שנגבה על ידי הנושה
כ"בולע" את תשלום הדיבידנד על פי הסדר הנושים. לפיכך, אין הנושה זכאי
לדיבידנד. על החלטה
זו הוגשה בקשת רשות ערעור וביום 15.10.00 הוחלט ליתן רשות ערעור ולדון בבקשה כבערעור על פי הרשות שניתנה, הוא הערעור שלפנינו.
3.אין חולק כי הערבות הבנקאית שגבה הנושה מן הבנק, הינה ערבות בנקאית אוטונומית. ערבות זו, הינה "התחייבות עצמית של בנק אשר מקבל על עצמו כלפי נושה אחריות מוגדרת ובלתי תלויה בחיובו של החייב העיקרי." (ע"א 529/78 איליט נ' אלקו , פ"ד לד(2)17,13; וראה גם רע"א 73/00 AMS Technical Systems Inc. נ' בזק החברה הישראלית לתקשורת בע"מ , תק-על, כרך 2000(2) 802). בהיעדר זיקה בין הבנק לחייב, אין הערבות האוטונומית נכללת בגדר נכסי החייב (רע"א 7483/95 פ.א. ברקאי נ' תשבחות , דינים עליון, כרך נד 416). בגבותו את הערבות הבנקאית, לא שלח הנושה ידו לקופת החייבת, אלא מימש התחייבות נפרדת של הבנק לטובתו. יש לראות בסכום המגיע לנושה מן הבנק, סכום נפרד מתביעת החוב שהוגשה על ידו לנאמן ואין לראות בו תשלום לקופת החייבת. לנושה זכות לקבל, במסגרת הסדר נושים, דיבידנד בשיעור יתרת החוב המקורי, לאחר הפחתת סכום הערבות שנגבה (ע"א 1202/95 בנק לאומי לישראל בע"מ נ' חן לבנת ו2- אח' , תק-על, כרך 99(3) 82; ש' לוין א' גרוניס פשיטת רגל (מהדורה שניה, ירושלים, תשס"א) 229). הפועל היוצא מכך שסכום הערבות מופחת מסכום החוב שבהוכחת החוב, הוא, שהחייבת "נהנית" מרווח ההפחתה שאינו מגיע לה. אלא שרווח זה אינו נשאר בקופתה. לבנק זכות לחזור אל החייבת בגין סכום הערבות אותו שילם לנושה. הבנק הופך להיות נושה של החייבת ובענייננו, הופך הוא להיות בעל זכות חזרה לקופת החייבת (ע"א 4316/90 הספקה חברה מרכזית לחקלאות בע"מ (בפירוק) נ' אגרא אבן יהודה אגודה שיתופית חקלאית בע"מ , פ"ד מט(2)177,150,133; צ' כהן פירוק חברות
(תש"ס)261; ראה גם בדין האמריקאי I n re. Medicine Shoppe 210 B.R. 310 1997
ובדין האנגלי E Bailey H Groves C Smith Corporate Insolvency (London,1992) 541 ). זכות זו אינה עומדת על הפרק בענייננו. ייחדנו לכך דברים, משום שזכות זו מלמדת על מעמדו של הבנק הערב כישות עצמאית ונפרדת מן החייבת והיא מחזקת את המסקנה, לפיה אין לראות בתשלום הבנק לנושה, תשלום המגיע לקופת החייבת.
4.אשר על כן, הערעור מתקבל והחלטתה של הערכאה הראשונה, ככל שזו נוגעת לנושא הערבות והדיבידנד, מתבטלת. הנושה זכאי לגבות את הערבות ישירות מן הבנק, כפי שעשה, אלא שמחוב החייבת לנושה, יופחת סכום הערבות שגבה. מתוך יתרת החוב שהוכרה או תוכר על ידי הנאמן לאחר הפחתת סכום הערבות שנגבה, זכאי הנושה לקבל דיבידנד בהסדר הנושים.
המשיבה תשלם למערערת הוצאות בסך 15,000 ש"ח.
ניתן היום, ח' בשבט תשס"א (1.2.01)
ש
ו פ ט ת
העתק
מתאים למקור
נוסח
זה כפוף לשינויי עריכה טרם פרסומו בקובץ
פסקי
הדין של בית המשפט העליון בישראל.
שמריהו
כהן - מזכיר ראשי
COURT