ע"א 9207/04 יוסף כמיסה נ. דן גרטלר

לפניי בקשה למחיקת הודעת הערעור מטעם המשיב 1 ( להלן: המשיב ) ולחילופין למחיקת סעיפים מתוכה וכן להוצאת ראיות אשר צורפו לה שלא-כדין.

1.ההליך נסוב על החלטת כבוד הרשם ע' אזר ז"ל אשר דחה על הסף את תביעת המערער נגד המשיב בגין הפרת הסכם ונזקים שנגרמו לו, על-פי הנטען, כתוצאה מפעולות המשיבים. בבקשה נטען כי דין הודעת הערעור להימחק וזאת מכמה טעמים. ראשית , לטענת המשיב, להודעת הערעור צורפו ראיות חדשות שלא הובאו לפני בית-משפט קמא. שנית , לטענת המשיב, בהודעת הערעור נטענו עילות תביעה חדשות שלא נטענו לפני בית-משפט קמא. שלישית , לטענת המשיב, בהודעת הערעור הוצגו גרסאות עובדתיות חדשות אשר חלקן הועלה לראשונה בהודעת הערעור וחלקן עומד בסתירה לגרסה העובדתית שהועלתה בכתב התביעה ובתגובה לבקשה לסילוק על הסף. המערער מתנגד לבקשה.

2.אשר לטענת המשיבה בדבר העלאת עילות תביעה חדשות בהודעת הערעור ובדבר הצגת גרסאות עובדתיות חדשות. מבלי שאחווה דעה על טענות אלה לגופן, דעתי היא, כי אין מקום למחוק טענות אלה מהודעת הערעור. מקומן שלטענות המשיב בעניין זה הן בטיעון לגופו של עניין כאשר תינתן לו זכות טיעון. שיקול הדעת האם להיזקק לטענות אלה או לדחותן מסור לשיקול דעת ההרכב שידון בתיק. הכלל הוא, שרצוי להימנע "ממניעה מוקדמת" של זכות טיעון, ובכפוף לחריגים הקבועים בדין, יש לשמור על חופש הטיעון של הצדדים (השוו: ע"א 1252/99 זמיר חייק, ד"ר נ' מיכל

ארזי , תק-על 2000(2), 1359).

3.אשר לטענות שעניינן הראיות הנוספות שצורפו לתיק שלא-כדין והטענות שהתבססו עליהן. בתגובתו, לא נטען על-ידי המערער כי הראיות שצורפו על-ידו להודעת הערעור צורפו כדין, אלא הוגשה על-ידו בקשה להוספתן כראיות בערעור. ברי כי המסגרת לדיון בערעור מותוות על-פי הראיות שהוגשו בערכאה הקודמת. בעל דין המבקש לחרוג ממסגרת זו, ולהציג במסגרת הערעור ראיות אשר לא הוגשו לערכאה הקודמת, חייב להגיש לבית-המשפט שלערעור בקשה להוספת ראיות. אין הוא רשאי להתבסס על ראיות אלה בכתבי בי-הדין המוגשים על-ידו בטרם ניתן לכך רשות מטעם בית-המשפט שלערעור. חרף האמור, אין מקום למחיקת הודעת הערעור עקב צירופן של ראיות נוספות שלא-כדין, שכן בכך יש כדי לפגוע באופן לא מידתי בזכות החוקתית לערעור. די בכך שהמוצגים אשר צורפו שלא-כדין להודעת הערעור יוצאו מתיק המוצגים והטענות שלצורך הוכחתן הובאו ימחקו מהודעת הערעור.

התוצאה היא, שהראיות הנוספות אשר הוספו להודעת הערעור שלא-כדין (נספחים ו', ח', יד', טו', טז', יז' לכתב הערעור) יושבו למערער. המערער יגיש הודעת ערעור מתוקנת חלף הודעת הערעור המקורית אשר במסגרתה לא יסתמך המערער על הראיות הנוספות ולא יפרט את תוכנן, בשים לב למועד הקבוע להשלמת טיעון בעל-פה. הודעת ערעור מתוקנת תוגש תוך 10 ימים מעת המצאת החלטה זו. הבקשה להוספת ראיות תועבר לשופט לאחר שיוגש כתב הערעור המתוקן. ימי הפגרה יבואו במניין הימים. המערער ישא בהוצאות המשיב בסכום כולל של 1,500 ש"ח. סכום זה ישא הפרשי הצמדה וריבית מעת המצאת החלטה זו ועד ליום התשלום בפועל.